Презентация на тему Крупные сделки и сделки с заинтересованностью

1 января 2017 года
Такие изменения предусматривает Федеральный закон от

3 июля 2016 г. № 343-ФЗ. Он вносит их:
• в статью 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО);
• в главу X Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).
2. Как изменятся положения о сделках с заинтересованностью с 1 января 2017 года
Такие изменения предусматривает Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ. Он вносит их:
• в статью 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО);
• в главу XI Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).

января 2017 года

ряд важных изменений:
• предусмотрит, что для собственника имущества в ее

качестве может выступать договор аренды (сейчас на это указывает не норма права, а подп. 5 п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»);
• конкретизирует, как определить размер сделки;
• уточнит, когда сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.

(п. 1 ст. 46 Закона об ООО, п. 1

ст. 78 Закона об АО).
Говорить о крупности сделки можно в случае, если общество совершает хотя бы одно из действий:
• прямо или косвенно приобретает имущество (в т. ч. более 30% акций публичного АО);
• отчуждает имущество или хотя бы просто сталкивается с возможностью его отчуждения;
• передает имущество во временное владение и (или) пользование (в частности, выступает в роли арендодателя по договору аренды);
• предоставляет право использовать объект интеллектуальной собственности (действует в качестве лицензиара по лицензионному договору).

ГК РФ) шире понятия гражданско-правового договора (ст. 420 ГК

РФ). Поэтому в качестве крупной сделки могут, в частности, выступать:
• дополнительное соглашение к гражданско-правовому договору (абз. 2 подп. 1 п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»; далее – постановление № 28);
• трудовой договор с работником общества (подп. 1 п. 10 постановления № 28);
• мировое соглашение (подп. 3 п. 10 постановления № 28);
• прощение долга (подп. 4 п. 10 постановления № 28).

не одна сделка как таковая (например, не один договор

купли-продажи), а несколько взаимосвязанных сделок (п. 1 ст. 78 Закона об АО).
В-третьих, крупную сделку может сопровождать не только переход права собственности на имущество, но и передача его во временное владение и пользование. Проще говоря, крупная сделка – это не только купля-продажа (прямая или косвенная), но и аренда. Такой вывод из закона прямо не следует, однако вытекает из разъяснений Пленума ВАС РФ (подп. 5 п. 8 постановления № 28).

их как одну крупную сделку АО
Закон это прямо не

устанавливает.
Вместе с тем, Пленум ВАС РФ указал несколько признаков взаимосвязанности сделок (подп. 4 п. 8 постановления № 28):
• единая хозяйственная цель при заключении;
• общее хозяйственное назначение проданного имущества;
• консолидация отчужденного имущества в собственности одного лица;
• непродолжительный период времени между совершением сделок.

их как одну крупную сделку АО
Однако еще до того,

как Пленум ВАС РФ дал эти разъяснения, из судебной практики следовало, что риск признания сделок взаимосвязанными существенно возрастает, если:
• одни и те же лица совершили однородные сделки за короткий промежуток времени;
• отчуждаемое или приобретаемое имущество связано единым технологическим процессом или целевым назначением;
• сделки направлены на достижение единых правовых последствий или единой цели.

их как одну крупную сделку АО
Обычно суды признавали сделки

взаимосвязанными, если одновременно имели место несколько из указанных признаков (постановление Президиума ВАС РФ от 22 сентября 2009 г. № 6172/09, определение ВАС РФ от 16 марта 2010 г. № ВАС-2440/10).
На количество признаков суды должны обращать внимание и сейчас. Кроме того, теперь судам нужно сопоставлять стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату. Такой датой считается дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок (абз. 2 подп. 4 п. 8 постановления № 28).

стоимость имущества по сделке (п. 2 ст. 46 Закона

об ООО, п. 1.1 ст. 78 Закона об АО).
При приобретении имущества его цена должна составлять не менее 25 процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату (далее – стоимость активов).
Если общество отчуждает имущество, то 25 и более процентов стоимости активов должна составлять хотя бы одна из величин:
• балансовая стоимость имущества;
• цена отчуждения.
Если общество выступает в роли арендодателя, то не менее 25 процентов стоимости активов должна составлять балансовая стоимость объекта аренды.
Особый случай – когда общество приобретает более 30 процентов акций публичного АО. В такой ситуации как минимум 25 процентов стоимости активов должна составлять цена не только приобретаемых акций, но и всех акций ПАО, которые может потребоваться купить в будущем по правилам главы XI.1 Закона об АО.

пределы обычной хозяйственной деятельности общества.
В качестве крупной сделки не

может выступать сделка, если:
• ее принято совершать в обществе либо в иных организациях с аналогичными видами деятельности (независимо от того, заключало ли общество такую сделку раньше) и при этом
• она не прекращает деятельность общества, не изменяет ее вид или масштабы.
На это указывают пункт 8 статьи 46 Закона об ООО, пункт 4 статьи 78 Закона об АО.

сделках
Для всех хозяйственных обществ предусмотрят пять таких случаев (п.

7 ст. 46 Закона об ООО, п. 3 ст. 78 Закона об АО).
1. Общество состоит из одного участника (акционера с правом голоса), который одновременно выполняет функции единственного генерального директора.
2. Права на имущество переходят при реорганизации общества, в том числе по договору о слиянии или о присоединении.
3. Общество обязано совершить сделку в силу закона и по заранее определенной цене. В частности, оно заключает публичный договор на тех же условиях, что и по другим заключенным публичным договорам.

сделках
Для всех хозяйственных обществ предусмотрят пять таких случаев (п.

7 ст. 46 Закона об ООО, п. 3 ст. 78 Закона об АО).
4. Общество приобретает акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) публичного АО на условиях обязательного предложения.
5. Общество совершает сделку на условиях предварительного договора и при этом:
• он предусматривает все сведения, которые должно содержать решение об одобрении сделки, и
• ранее общество одобрило его заключение.

дополнительных случая, когда можно не одобрять сделку (подп. 2

п. 3 ст. 78 Закона об АО).
1. АО размещает акции и (или) эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в них (сейчас этот случай по сути указан в п. 1 ст. 78).
2. Предмет сделки – услуги:
• по размещению (публичному предложению) акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в них, и (или)
• по организации такого размещения.
При этом сделка не должна содержать условий о вознаграждении исполнителя.

сделках
Для ООО по-прежнему будет действовать дополнительное исключение: если к

обществу переходит доля (часть доли) в его уставном капитале, то правила о крупных сделках не применяются (абз. 3 п. 7 ст. 46 Закона об ООО).
В то же время из закона исключат положение о том, что устав ООО может освобождать общество от обязанности одобрять крупные сделки (сейчас это п. 6 ст. 46 Закона об ООО). В связи с этим пока не совсем ясно:
• разрешено ли будет предусматривать в уставе такое освобождение после 1 января и
• будут ли действовать соответствующие пункты уставов, принятые до этой даты.

перед тем как одобрить сделку на общем собрании акционеров,

необходимо утвердить заключение о ней (п. 2 ст. 78 Закона об АО).
По умолчанию заключение утверждает совет директоров. Если он не сформирован, это делает генеральный директор.
В документе необходимо указать целесообразность сделки и последствия ее совершения.
Заключение нужно приложить к материалам, с которыми желающие акционеры могут ознакомиться до собрания.

необходимо предусмотреть в решении об одобрении крупной сделки, не

изменится.
Вместе с тем, поменяется формулировка самого решения (п. 3 ст. 46 Закона об ООО, п. 4 ст. 79 Закона об АО):
• если общество намерено заключить сделку в будущем, то нужно использовать слова «решение о согласии на совершение крупной сделки»;
• если сделку уже совершили, то решение надо озаглавить словами «о последующем одобрении крупной сделки».

укажет на возможность включить в текст решения дополнительные сведения:
• срок,

на который распространяется одобрение (в противном случае оно будет действовать лишь в течение года);
• минимальные и максимальные границы условий сделки (например, верхний предел стоимости приобретаемого имущества);
• альтернативные варианты условий сделки;
• согласие совершить ряд аналогичных сделок.

1 января 2017 года

выступать в роли заинтересованных лиц (п. 1 ст. 45

Закона об ООО, п. 1 ст. 81 Закона об АО).
Сейчас один из них – это участник (акционер) общества, который вместе с его аффилированными лицами имеет 20 и более процентов голосов (голосующих акций).

С 1 января указание на такого участника и аффилированность заменят новым понятием – контролирующее лицо.

которое вправе совершать хотя бы одно из действий:
• прямо или

косвенно распоряжаться более 50 процентами голосов на общем собрании участников (акционеров);
• назначать (избирать) генерального директора;
• назначать (избирать) более 50 процентов состава совета директоров или правления.

участнику (акционеру) общества или на основании хотя бы одной

из сделок:
• договор доверительного управления имуществом;
• договор простого товарищества;
• договор поручения;
• акционерное соглашение;
• соглашение об осуществлении прав, удостоверенных долями (акциями) общества.

с заинтересованностью
Законодатель конкретизирует ситуации, когда на сделку не распространяются

правила статьи 45 Закона об ООО, главы XI Закона об АО.
Для всех хозяйственных обществ предусмотрят 10 таких случаев (п. 7 ст. 45 Закона об ООО, п. 2 ст. 81 Закона об АО).
1. Общество совершает сделку:
• в процессе своей обычной хозяйственной деятельности и
• при условии, что оно неоднократно в течение длительного времени заключает аналогичные сделки без заинтересованности (например, банковские операции).

с заинтересованностью
2. Общество состоит из одного участника (акционера с

правом голоса), который одновременно выполняет функции единственного генерального директора.
3. В сделке заинтересованы все участники (владельцы голосующих акций) общества и больше никто. Исключение – когда устав наделяет участника (акционера) правом потребовать предварительно одобрить сделку. В такой ситуации правила о сделках с заинтересованностью нужно соблюсти.
4. Общество размещает облигации путем открытой подписки.
5. Общество приобретает облигации, которые оно ранее разместило.

с заинтересованностью
6. Права на имущество переходят при реорганизации общества,

в том числе по договору о слиянии или о присоединении.
7. Общество обязано совершить сделку в силу закона и по заранее определенной цене. В частности, оно заключает публичный договор на тех же условиях, что и по другим заключенным публичным договорам.

с заинтересованностью
8. Общество совершает сделку на условиях предварительного договора,

и при этом:
• он предусматривает все сведения, которые должно содержать решение об одобрении сделки, и
• ранее общество одобрило его заключение.
9. Общество совершает сделку на открытых торгах (по результатам торгов), и при этом совет директоров (общее собрание участников) предварительно утвердил условия их проведения или участия в них.

с заинтересованностью
10. Общество совершает сделку, когда одновременно выполняются два

условия:
• цена или балансовая стоимость предмета сделки составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату;
• размер сделки не превышает предельного значения, установленного Банком России.

с заинтересованностью
Для непубличных обществ (т. е. для ООО и

непубличного АО) предусмотрят еще один случай. Так, в устав можно будет включить положение о том, что правила о сделках с заинтересованностью к обществу не применяются (п. 9 ст. 45 Закона об ООО, п. 8 ст. 83 Закона об АО).
На ООО по-прежнему будет распространяться дополнительное исключение: если к обществу переходит доля (часть доли) в его уставном капитале, то правила о сделках с заинтересованностью не действуют (абз. 5 п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Общество размещает акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции)

в том числе путем подписки.
2. АО приобретает или выкупает размещенные им акции.
3. Организация по управлению единой национальной электрической сетью передает в аренду объекты электросетевого хозяйства по правилам пунктов 6–8 статьи 8 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

Акционер вносит вклад в имущество общества.
5. Банк России совершает

с кредитной организацией сделку в рамках государственной денежно-кредитной политики.
Последние два случая редакция закона от 1 января 2017 года не предусматривает.
Однако их установила недавняя редакция от 15 июля (п. 2 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 339-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах"», ст. 1 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 340-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Скорее всего, эти случаи будут распространяться на АО и после 1 января.

обязанности одобрять сделку с заинтересованностью. Вместо этого оно должно

будет лишь извещать о готовящейся сделке членов совета директоров, а также:
• в ООО – незаинтересованных участников (п. 3 ст. 45 Закона об ООО);
• в АО – членов правления. Исключения – когда в сделке заинтересованы все члены совета директоров или когда он не создан. В таких ситуациях уведомлять нужно членов правления и акционеров (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО).

согласие на ее совершение) все же придется, если этого

потребует хотя бы одно из лиц:
• генеральный директор;
• член правления;
• член совета директоров;
• участник (участники) ООО с долей не менее чем 1 процент уставного капитала общества либо акционер (акционеры) как минимум с 1 процентом голосующих акций.

предварительное, так и последующее) – не обязанность, а право

общества (п. 4 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 83 Закона об АО).
Однако наиболее важные сделки имеет смысл в любом случае представлять на одобрение. Только это позволит в максимальной степени защитить сделку от последующего оспаривания (по крайней мере до того, как Верховный суд РФ прямо разъяснит новые положения закона). В частности, это максимально обезопасит общество от недопонимания и споров с участниками или иными лицами, которые вправе оспорить сделку (далее – участники).

риск спора так или иначе возникнет в каждой из

трех ситуаций:
• общество не известило участников о сделке с заинтересованностью, и поэтому они ее не одобрили (максимальный риск);
• извещенные участники потребовали одобрить сделку, но общество проигнорировало требование (существенный риск);
• общество известило участников о сделке, но те не потребовали ее одобрить (минимальный риск).

оспорить сделку, то перед тем как обратиться в суд,

он будет должен направить специальный запрос в общество. Цель запроса – получить информацию о том, что сделка не нарушает интересы компании (например, соответствует рыночным условиям).
Если общество предоставит такие сведения, то участнику обращаться в суд, скорее всего, будет бессмысленно. Суд не признает недействительной сделку, которая не причинила ущерб обществу.
Если же общество не ответит на запрос либо предоставит неполную (противоречивую) информацию, то у участника будут все шансы оспорить сделку в суде.